Consideraciones legales corporativas en México: Principios de Cumplimiento y Gestión de Riesgos

Por: Luis Gerardo Ramírez Villela

El cumplimiento es fundamental en todas las sociedades para el correcto funcionamiento de su negocio e involucra prácticas anti-corrupción, laborales y de seguridad social, entre otras, para la correcta gestión de riesgos de cualquier sociedad.

El cumplimiento legal se sustenta en todas las disposiciones legales aplicables en México y en la normatividad interna, códigos de ética y códigos de conducta dictados por cualquier sociedad que, además, contengan los principios de gobierno corporativo a seguir en el curso ordinario de los negocios. En el ámbito del cumplimiento legal, se deben consideraciones específicamente materias tales como (i) anti-corrupción, (ii) laboral y de seguridad social, (iii) ambiental, (iv) fiscal y (v) de responsabilidad social.

Oficial de Cumplimiento

Si bien hoy en día no es obligatorio en México – excepto para sectores regulados específicos – nombrar un Oficial de Cumplimiento, la práctica de la industria se está moviendo hacia la designación de este cargo específico o el manejo de dichas prácticas de cumplimiento y gestión de riesgos a través de terceros.

La función principal del Oficial de Cumplimiento será comprender los riesgos a los que puede estar expuesta la sociedad según su sector industrial y el desempeño de sus operaciones comerciales. La sociedad debe garantizar la independencia de este funcionario y proveer todos los recursos necesarios para el desempeño de sus funciones de cumplimiento y gestión de riesgos.

Programa de cumplimiento

La mejor manera de iniciar el proceso de cumplimiento es a través de la creación de un programa de cumplimiento que debe cubrir la identificación de riesgos, la medición y evaluación de riesgos, la mitigación de riesgos, el informe y monitoreo de riesgos y la gestión de riesgos. Dicho programa debe estar alineado con la normatividad interna y el código de ética y conducta de cada sociedad, y comprender las áreas legales clave también según el sector industrial, pero deberá incluir cuando menos, asuntos de gobierno corporativo, regulatorios, contenciosos y contractuales.

Además, la creación de una plataforma interna de denuncia a través de la cual tanto los funcionarios y empleados como el personal externo (socios, proveedores, clientes, etc.) puedan denunciar actividades ilegales o delictivas dentro de la sociedad es un paso importante para mitigar cualquier riesgo potencial asociado con prácticas anti-corrupción y el cumplimiento de las disposiciones aplicables. Dicha plataforma puede ser administrada interna o externamente, o incluso a través de una combinación de asesores internos y externos encargados de hacer cumplir la normatividad interna para la protección de las operaciones de negocios.

Debe tomarse en cuenta que cualquier sanción deberá tomarse de conformidad con las leyes aplicables y la normatividad interna y contar con pruebas suficientes antes de llevar a cabo la investigación interna e imponer las sanciones correspondientes.

Auditoría Interna

Una vez implementado el programa de cumplimiento, será necesario realizar auditorías internas trimestrales a fin de verificar la efectividad y el cumplimiento de todos los empleados de la sociedad establecidos en dicho programa.

La auditoría legal cumplirá en parte con esta función de seguimiento y servirá también para identificar los posibles riesgos no solo desde el punto de vista legal, sino también operativo y contable, y generar las posibles soluciones para solucionar o minimizar los riesgos identificados.

Cabe señalar que, en los sectores regulados, además de la normatividad interna, existen auditorías legales específicas que deben realizarse para dar cumplimiento a las disposiciones legales aplicables y que, de no realizarse debidamente, pueden generar responsabilidades y sanciones por parte de las autoridades correspondientes.

La implementación correcta y eficiente del programa de cumplimiento no solo aumentará el prestigio de una sociedad, pero también generar una operación de negocios más efectiva.

Reestructuras

La práctica de reestructuraciones de Müggenburg, Gorches y Peñalosa incluye la representación de deudores corporativos, fondos de cobertura, en varias industrias, etc., en procedimientos de reestructuración y equivalentes de quiebra (concursos mercantiles).

Fusiones y Adquisiciones

Prestamos servicios en adquisiciones, ventas fusiones, escisiones, reorganizaciones y co-inversiones, representando a clientes nacionales y extranjeros que operan en los diversos sectores industriales y comerciales.

Corporativo / Transaccional

En Müggenburg, Gorches y Peñalosa prestamos servicios legales en todas las vertientes de práctica del derecho corporativo. Nuestro grupo de profesionales en esta área tiene años de experiencia prestando servicios a clientela tanto nacional como internacional, con las más diversas necesidades y los más altos estándares de exigencia y sofisticación en el servicio. Entre nuestra clientela se encuentran empresas líderes en sus sectores a nivel mundial, como son automotriz, cosméticos, hotelería y turismo, industria alimentaria, industria aeronáutica, programas y sistemas de cómputo, proveedores de la industria petrolera, tecnología entre otros.

Asesoramos a nuestra clientela en la constitución de sociedades mexicanas (mercantiles y civiles) y asociaciones, atendiendo a las necesidades derivadas del segmento de la industria y/o comercio en el que enfocan sus actividades y sus planes a mediano y largo plazo, prestando servicios además para el cumplimiento de los requerimientos regulatorios que en su caso pudieran aplicar, incluyendo los derivados de inversión extranjera directa, competencia económica y la obtención de licencias y permisos necesarios para su operación. Nuestros servicios se extienden igualmente a la prestación de servicios corporativos dentro del curso ordinario de los negocios de nuestros clientes, incluyendo asesoría en la elaboración, revisión y negociación de todo tipo de contratos civiles y mercantiles, y la custodia, actualización y mantenimiento de libros corporativos. Prestamos también servicios relacionados con la apertura y manejo de sucursales en México de sociedades extranjeras.

Representamos a grupos corporativos y/o de inversión nacionales y extranjeros en la adquisición de, y/o fusión con, entidades de negocios mexicanas, y en otras ocasiones también representamos a entidades mexicanas adquiridas. En ambos casos, prestamos servicios de auditoría legal para prever las posibles contingencias de la operación, localizar áreas de oportunidad y ayudar a determinar el valor de la sociedad a ser adquirida. Igualmente, en la representación del adquirente, elaboramos la documentación legal de la operación (específicamente contratos de compraventa de acciones y/o de asociación, con todos sus anexos y contratos accesorios), y llevamos a cabo la negociación de los mismos con la contraparte. Igualmente, en estos casos participamos directamente en la tramitación y obtención de cualesquiera autorizaciones, permisos, licencias y títulos de concesión requeridos para la operación de nuestros clientes, y asesoramos en los avisos y notificaciones a entidades gubernamentales, incluyendo notificaciones a resoluciones y opiniones de la Comisión Federal de Competencia Económica.

Prestamos servicios de asesoría para la restructura y reorganización corporativa, incluyendo también a grupos corporativos internacionales con presencia en México. En estos casos hemos trabajado coordinadamente con grupos de asesores financieros y contables tanto de México como del extranjero, y hemos coordinado auditorías legales de subsidiarias de entidades adquiridas en varios países de Latinoamérica (Argentina, Brasil, Chile, Colombia y Perú, entre otros, con asesores legales locales en cada caso).

Asesoramos en operaciones de asociación en participación, “joint-ventures”, elaboración y negociación de convenios entre accionistas, fusión y escisión de personas morales, establecimiento de fideicomisos de cualquier tipo, constitución de garantías sobre cualquier tipo de bienes, recompra de acciones por parte de sociedades que cotizan en la Bolsa Mexicana de Valores, así como en la estructura de planes de opción de compra y otro tipo de operaciones corporativas especializadas.

También prestamos servicios para el desarrollo de mecanismos que permitan prever y manejar en forma eficiente y eficaz, potenciales conflictos entre accionistas; al respecto, hemos representado a grupos de accionistas de sociedades mexicanas en la implementación de acciones corporativas para la defensa de sus intereses frente al resto de los accionistas y la propia Sociedad en temas internos de control corporativo, generalmente en coordinación con áreas de litigio en materia mercantil y civil.

Dependiendo de cada proyecto u operación en particular, nos apoyamos en otras áreas de especialidad de la Firma, a efecto de prestar servicios integrales, bajo los más altos estándares de calidad y eficacia.

Fusiones y Adquisiciones

Prestamos servicios en adquisiciones, ventas, fusiones, escisiones, reorganizaciones y co-inversiones, representando a clientes nacionales y extranjeros que operan en los diversos sectores industriales y comerciales.

Reestructuras (Corporativas y Financieras)

La práctica de reestructuraciones de Müggenburg, Gorches y Peñalosa incluye la representación de deudores corporativos, fondos de cobertura, en varias industrias, etc., en procedimientos de reestructuración y equivalentes de quiebra (concursos mercantiles).