Consideraciones legales en materia de Fusiones & Adquisiciones en México: Importancia de ESG en Compraventas de Acciones

Por: Luis Gerardo Ramírez Villela

Los estándares ambientales, sociales y de gobierno corporativo (ESG, por sus siglas en inglés) ayudan a los accionistas e inversionistas no solo con fines de gestión de riesgos, sino también a identificar oportunidades en relación con los criterios ambientales, sociales y de gobierno corporativo que se aplicarán dentro de una sociedad.

En este sentido, y para efectos de una fusión y adquisición, es muy importante considerar que desde una perspectiva de cumplimiento la auditoría legal debe considerar en estas transacciones el análisis de los estándares ESG para verificar la sostenibilidad de la sociedad a ser adquirida.

En México, el análisis ambiental es más complejo y requiere la asistencia de expertos no solo desde una perspectiva legal sino también para efectos del análisis y estudio a realizar para identificar cualquier riesgo potencial asociado con materiales peligrosos o contaminación del suelo.

Desde una perspectiva social, un análisis completo y detallado desde el punto de vista laboral, la cadena de suministro y la gestión de recursos humanos, así como las prácticas anticorrupción y de lavado de dinero, permitirán identificar cualquier riesgo potencial para fines del cierre de la transacción.

En materia de gobierno corporativo, no solo es importante realizar la debida diligencia sobre la base del cumplimiento de la Ley General de Sociedades Mercantiles, sino también entrevistar a los principales funcionarios y miembros del Consejo de Administración para comprender completamente cómo se dirige y administra la sociedad objeto de la transacción y comprender si los derechos de los accionistas están protegidos o no y si los valores de la sociedad están alineados con las expectativas de sus inversionistas.

Dependiendo de la naturaleza de la industria de la sociedad objeto de la transacción, será necesario contar con un equipo de análisis integrado por expertos legales, contables, financieros, fiscales, ambientales y otros – en la medida necesaria – para tener una comprensión real del negocio a ser adquirido y luego definir con sus asesores legales la mejor manera de redactar el contrato de compraventa de acciones correspondiente.

Es importante mencionar que, en México, la estructuración de adquisiciones de compra de acciones es una práctica común debido a las recientes modificaciones fiscales que se han explicado en otros artículos y, por lo tanto, se debe realizar una auditoría completa e integral.

Cabe señalar que, en función de las conclusiones del análisis realizado por los asesores correspondientes, se deberá preparar la estructura de compraventa de acciones y la redacción de los correspondientes contratos y disposiciones relevantes (v.gr. declaraciones y garantías, indemnizaciones, etc.).

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En Müggenburg, Gorches y Peñalosa prestamos servicios legales en todas las vertientes de práctica del derecho corporativo. Nuestro grupo de profesionales en esta área tiene años de experiencia prestando servicios a clientela tanto nacional como internacional, con las más diversas necesidades y los más altos estándares de exigencia y sofisticación en el servicio. Entre nuestra clientela se encuentran empresas líderes en sus sectores a nivel mundial, como son automotriz, cosméticos, hotelería y turismo, industria alimentaria, industria aeronáutica, programas y sistemas de cómputo, proveedores de la industria petrolera, tecnología entre otros.

Asesoramos a nuestra clientela en la constitución de sociedades mexicanas (mercantiles y civiles) y asociaciones, atendiendo a las necesidades derivadas del segmento de la industria y/o comercio en el que enfocan sus actividades y sus planes a mediano y largo plazo, prestando servicios además para el cumplimiento de los requerimientos regulatorios que en su caso pudieran aplicar, incluyendo los derivados de inversión extranjera directa, competencia económica y la obtención de licencias y permisos necesarios para su operación. Nuestros servicios se extienden igualmente a la prestación de servicios corporativos dentro del curso ordinario de los negocios de nuestros clientes, incluyendo asesoría en la elaboración, revisión y negociación de todo tipo de contratos civiles y mercantiles, y la custodia, actualización y mantenimiento de libros corporativos. Prestamos también servicios relacionados con la apertura y manejo de sucursales en México de sociedades extranjeras.

Representamos a grupos corporativos y/o de inversión nacionales y extranjeros en la adquisición de, y/o fusión con, entidades de negocios mexicanas, y en otras ocasiones también representamos a entidades mexicanas adquiridas. En ambos casos, prestamos servicios de auditoría legal para prever las posibles contingencias de la operación, localizar áreas de oportunidad y ayudar a determinar el valor de la sociedad a ser adquirida. Igualmente, en la representación del adquirente, elaboramos la documentación legal de la operación (específicamente contratos de compraventa de acciones y/o de asociación, con todos sus anexos y contratos accesorios), y llevamos a cabo la negociación de los mismos con la contraparte. Igualmente, en estos casos participamos directamente en la tramitación y obtención de cualesquiera autorizaciones, permisos, licencias y títulos de concesión requeridos para la operación de nuestros clientes, y asesoramos en los avisos y notificaciones a entidades gubernamentales, incluyendo notificaciones a resoluciones y opiniones de la Comisión Federal de Competencia Económica.

Prestamos servicios de asesoría para la restructura y reorganización corporativa, incluyendo también a grupos corporativos internacionales con presencia en México. En estos casos hemos trabajado coordinadamente con grupos de asesores financieros y contables tanto de México como del extranjero, y hemos coordinado auditorías legales de subsidiarias de entidades adquiridas en varios países de Latinoamérica (Argentina, Brasil, Chile, Colombia y Perú, entre otros, con asesores legales locales en cada caso).

Asesoramos en operaciones de asociación en participación, “joint-ventures”, elaboración y negociación de convenios entre accionistas, fusión y escisión de personas morales, establecimiento de fideicomisos de cualquier tipo, constitución de garantías sobre cualquier tipo de bienes, recompra de acciones por parte de sociedades que cotizan en la Bolsa Mexicana de Valores, así como en la estructura de planes de opción de compra y otro tipo de operaciones corporativas especializadas.

También prestamos servicios para el desarrollo de mecanismos que permitan prever y manejar en forma eficiente y eficaz, potenciales conflictos entre accionistas; al respecto, hemos representado a grupos de accionistas de sociedades mexicanas en la implementación de acciones corporativas para la defensa de sus intereses frente al resto de los accionistas y la propia Sociedad en temas internos de control corporativo, generalmente en coordinación con áreas de litigio en materia mercantil y civil.

Dependiendo de cada proyecto u operación en particular, nos apoyamos en otras áreas de especialidad de la Firma, a efecto de prestar servicios integrales, bajo los más altos estándares de calidad y eficacia.

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