Consideraciones legales sobre Fusiones y Adquisiciones en México: Auditoría Legal Inversa en Fusiones Intercompañías – Parte I

Por: Luis Gerardo Ramírez Villela

El procedimiento de fusión de sociedades mercantiles en México está regulado por la Ley General de Sociedades Mercantiles (la “LGSM”) y el Código Fiscal de la Federación (el “Código Fiscal”).

Por fusión debe entenderse, cuando una sociedad se extingue por la transmisión de su patrimonio a otra sociedad preexistente, o que se constituye con las aportaciones de los patrimonios de dos o más sociedades que en ella se fusionan.

En términos de lo previsto por la LGSM, la fusión de varias sociedades deberá ser decidida por cada una de las sociedades mediante una asamblea de accionistas/socios.

Los acuerdos de fusión deberán inscribirse en los Registros Públicos de Comercio correspondientes, y publicarse en el sistema electrónico de la Secretaría de Economía. Asimismo, cada sociedad deberá de publicar su último balance antes de llevar a cabo la fusión, y la sociedad fusionada deberá publicar adicionalmente, el sistema que será utilizado para la extinción de sus pasivos.

Es importante mencionar que la fusión no surtirá sus efectos sino tres meses después de haberse efectuado la inscripción de los acuerdos de fusión en los Registros Públicos correspondientes y que, durante dicho plazo, cualquier acreedor podrá oponerse judicialmente a la fusión. En caso de que no exista oposición alguna a la fusión, esta se llevará a cabo, y por consiguiente, la sociedad fusionante tomará a su cargo los derechos y obligaciones de la sociedad fusionada.

Consideraciones Preliminares

En el caso específico, se llevaría a cabo una fusión vertical. Una fusión vertical es la fusión de dos o más sociedades involucradas en diferentes etapas del proceso de la cadena de suministro para un bien o servicio común.

El propósito de la fusión es aumentar las sinergias, obtener un mayor control del proceso de la cadena de suministro y aumentar las operaciones comerciales. Una fusión vertical puede ser ascendente o descendente.

Ascendente – La sociedad que es accionista mayoritaria de la sociedad o subsisten las sociedades que se fusionan con ella. En esta fusión los bienes, derechos y obligaciones de la sociedad fusionada se incorporan a la sociedad subsistente, pero el patrimonio sólo se incrementa con la participación minoritaria de terceros en las sociedades fusionadas, convirtiéndose esos terceros en sus accionistas/socios.

Descendente – Subsiste la sociedad cuyas acciones eran mayoritariamente propiedad de la sociedad o de las sociedades que se fusionan en ella. En esta fusión los bienes, derechos y obligaciones de la corporación fusionada -excepto las acciones de la sociedad subsistente- se incorporan a la sociedad subsistente.

Este tipo de fusión reduce la competencia y otorga a la nueva sociedad única una mayor participación en el mercado. El éxito de la fusión se basa en si la entidad combinada tiene más valor que cada sociedad por separado.

Dependiendo de la estructura corporativa del grupo y la intención de la fusión, también se requerirá un análisis específico desde una perspectiva en materia de competencia para cumplir con los avisos que se deban realizar a las autoridades de competencia económica en México.

Reestructuras

La práctica de reestructuraciones de Müggenburg, Gorches y Peñalosa incluye la representación de deudores corporativos, fondos de cobertura, en varias industrias, etc., en procedimientos de reestructuración y equivalentes de quiebra (concursos mercantiles).

Fusiones y Adquisiciones

Prestamos servicios en adquisiciones, ventas fusiones, escisiones, reorganizaciones y co-inversiones, representando a clientes nacionales y extranjeros que operan en los diversos sectores industriales y comerciales.

Corporativo / Transaccional

En Müggenburg, Gorches y Peñalosa prestamos servicios legales en todas las vertientes de práctica del derecho corporativo. Nuestro grupo de profesionales en esta área tiene años de experiencia prestando servicios a clientela tanto nacional como internacional, con las más diversas necesidades y los más altos estándares de exigencia y sofisticación en el servicio. Entre nuestra clientela se encuentran empresas líderes en sus sectores a nivel mundial, como son automotriz, cosméticos, hotelería y turismo, industria alimentaria, industria aeronáutica, programas y sistemas de cómputo, proveedores de la industria petrolera, tecnología entre otros.

Asesoramos a nuestra clientela en la constitución de sociedades mexicanas (mercantiles y civiles) y asociaciones, atendiendo a las necesidades derivadas del segmento de la industria y/o comercio en el que enfocan sus actividades y sus planes a mediano y largo plazo, prestando servicios además para el cumplimiento de los requerimientos regulatorios que en su caso pudieran aplicar, incluyendo los derivados de inversión extranjera directa, competencia económica y la obtención de licencias y permisos necesarios para su operación. Nuestros servicios se extienden igualmente a la prestación de servicios corporativos dentro del curso ordinario de los negocios de nuestros clientes, incluyendo asesoría en la elaboración, revisión y negociación de todo tipo de contratos civiles y mercantiles, y la custodia, actualización y mantenimiento de libros corporativos. Prestamos también servicios relacionados con la apertura y manejo de sucursales en México de sociedades extranjeras.

Representamos a grupos corporativos y/o de inversión nacionales y extranjeros en la adquisición de, y/o fusión con, entidades de negocios mexicanas, y en otras ocasiones también representamos a entidades mexicanas adquiridas. En ambos casos, prestamos servicios de auditoría legal para prever las posibles contingencias de la operación, localizar áreas de oportunidad y ayudar a determinar el valor de la sociedad a ser adquirida. Igualmente, en la representación del adquirente, elaboramos la documentación legal de la operación (específicamente contratos de compraventa de acciones y/o de asociación, con todos sus anexos y contratos accesorios), y llevamos a cabo la negociación de los mismos con la contraparte. Igualmente, en estos casos participamos directamente en la tramitación y obtención de cualesquiera autorizaciones, permisos, licencias y títulos de concesión requeridos para la operación de nuestros clientes, y asesoramos en los avisos y notificaciones a entidades gubernamentales, incluyendo notificaciones a resoluciones y opiniones de la Comisión Federal de Competencia Económica.

Prestamos servicios de asesoría para la restructura y reorganización corporativa, incluyendo también a grupos corporativos internacionales con presencia en México. En estos casos hemos trabajado coordinadamente con grupos de asesores financieros y contables tanto de México como del extranjero, y hemos coordinado auditorías legales de subsidiarias de entidades adquiridas en varios países de Latinoamérica (Argentina, Brasil, Chile, Colombia y Perú, entre otros, con asesores legales locales en cada caso).

Asesoramos en operaciones de asociación en participación, “joint-ventures”, elaboración y negociación de convenios entre accionistas, fusión y escisión de personas morales, establecimiento de fideicomisos de cualquier tipo, constitución de garantías sobre cualquier tipo de bienes, recompra de acciones por parte de sociedades que cotizan en la Bolsa Mexicana de Valores, así como en la estructura de planes de opción de compra y otro tipo de operaciones corporativas especializadas.

También prestamos servicios para el desarrollo de mecanismos que permitan prever y manejar en forma eficiente y eficaz, potenciales conflictos entre accionistas; al respecto, hemos representado a grupos de accionistas de sociedades mexicanas en la implementación de acciones corporativas para la defensa de sus intereses frente al resto de los accionistas y la propia Sociedad en temas internos de control corporativo, generalmente en coordinación con áreas de litigio en materia mercantil y civil.

Dependiendo de cada proyecto u operación en particular, nos apoyamos en otras áreas de especialidad de la Firma, a efecto de prestar servicios integrales, bajo los más altos estándares de calidad y eficacia.

Fusiones y Adquisiciones

Prestamos servicios en adquisiciones, ventas, fusiones, escisiones, reorganizaciones y co-inversiones, representando a clientes nacionales y extranjeros que operan en los diversos sectores industriales y comerciales.

Reestructuras (Corporativas y Financieras)

La práctica de reestructuraciones de Müggenburg, Gorches y Peñalosa incluye la representación de deudores corporativos, fondos de cobertura, en varias industrias, etc., en procedimientos de reestructuración y equivalentes de quiebra (concursos mercantiles).