Consideraciones legales sobre Fusiones y Adquisiciones en México: Auditoría Legal Inversa en Fusiones Intercompañías – Parte II

Por: Luis Gerardo Ramírez Villela

En seguimiento al proceso de auditoría legal inversa para fusiones de empresas intercompañías, a continuación, se presentan algunas consideraciones a tomar en cuenta para tales efectos.

Consideraciones Legales

Antes de llevar a cabo el proceso de fusión deberá llevarse a cabo una auditoría legal inversa a efecto de identificar la situación real de la empresa fusionada y corregir cualquier hallazgo importante que surja de dicho proceso de auditoría.

Los aspectos más relevantes en cualquier proceso de auditoría legal inversa son: (i) asuntos corporativos, (ii) banca y finanzas, (iii) asuntos contractuales, (iv) propiedad intelectual y privacidad de datos, (v) asuntos regulatorios, (vi) inmuebles, (vii) impuestos, (viii) asuntos laborales, (ix) seguros y fianzas, y (x) litigios, entre otros, que se aplicarían según la industria de cada empresa.

Es importante mencionar que dicha auditoría inversa también debe incluir cuestiones contables y financieras en beneficio del proceso de fusión.

Además, será importante considerar cualquier autorización que pueda requerirse de cualquier autoridad en relación con permisos y licencias, así como en materia de competencia económica.

Consideraciones Contables y Fiscales

En temas contables, tanto la sociedad fusionada como la fusionante e deberán encontrar al día respecto de la aprobación de sus estados financieros y presentación ante las autoridades fiscales. Lo anterior, considerando que como se ha explicado deberá aprobarse el balance antes y después de la implementación de la fusión.

Por lo que respecta al tema fiscal, deberán estar presentadas y al corriente en cuanto a cualquier requerimiento, los avisos fiscales correspondientes antes del inicio del procedimiento de fusión.

De conformidad con lo establecido por el Código Fiscal, se considera que no existe una enajenación tratándose de una fusión cuando se cumplan los siguientes requisitos:

1.- La presentación del aviso de fusión por parte de la sociedad fusionante, dentro del mes siguiente a la fecha en que se llevó a cabo dicha fusión; y

2.- Que con posterioridad a la fusión y una vez que haya surtido efectos la misma, la sociedad fusionante continúe realizando las actividades practicaba antes de llevarse a cabo la fusión, así como las actividades que desarrollaba la sociedad fusionada; en el entendido de que, deberá llevar a cabo dichas actividades durante un periodo mínimo de un año con posterioridad a la fecha en que surta efectos la fusión.

Es importante mencionar que la sociedad fusionante deberá presentar el aviso de cancelación del registro federal de contribuyentes de la sociedad fusionada, incluyendo copia de la constancia de que la fusión ha quedado debidamente inscrita en el Registro Público de correspondiente.

Reestructuras

La práctica de reestructuraciones de Müggenburg, Gorches y Peñalosa incluye la representación de deudores corporativos, fondos de cobertura, en varias industrias, etc., en procedimientos de reestructuración y equivalentes de quiebra (concursos mercantiles).

Fusiones y Adquisiciones

Prestamos servicios en adquisiciones, ventas fusiones, escisiones, reorganizaciones y co-inversiones, representando a clientes nacionales y extranjeros que operan en los diversos sectores industriales y comerciales.

Corporativo / Transaccional

En Müggenburg, Gorches y Peñalosa prestamos servicios legales en todas las vertientes de práctica del derecho corporativo. Nuestro grupo de profesionales en esta área tiene años de experiencia prestando servicios a clientela tanto nacional como internacional, con las más diversas necesidades y los más altos estándares de exigencia y sofisticación en el servicio. Entre nuestra clientela se encuentran empresas líderes en sus sectores a nivel mundial, como son automotriz, cosméticos, hotelería y turismo, industria alimentaria, industria aeronáutica, programas y sistemas de cómputo, proveedores de la industria petrolera, tecnología entre otros.

Asesoramos a nuestra clientela en la constitución de sociedades mexicanas (mercantiles y civiles) y asociaciones, atendiendo a las necesidades derivadas del segmento de la industria y/o comercio en el que enfocan sus actividades y sus planes a mediano y largo plazo, prestando servicios además para el cumplimiento de los requerimientos regulatorios que en su caso pudieran aplicar, incluyendo los derivados de inversión extranjera directa, competencia económica y la obtención de licencias y permisos necesarios para su operación. Nuestros servicios se extienden igualmente a la prestación de servicios corporativos dentro del curso ordinario de los negocios de nuestros clientes, incluyendo asesoría en la elaboración, revisión y negociación de todo tipo de contratos civiles y mercantiles, y la custodia, actualización y mantenimiento de libros corporativos. Prestamos también servicios relacionados con la apertura y manejo de sucursales en México de sociedades extranjeras.

Representamos a grupos corporativos y/o de inversión nacionales y extranjeros en la adquisición de, y/o fusión con, entidades de negocios mexicanas, y en otras ocasiones también representamos a entidades mexicanas adquiridas. En ambos casos, prestamos servicios de auditoría legal para prever las posibles contingencias de la operación, localizar áreas de oportunidad y ayudar a determinar el valor de la sociedad a ser adquirida. Igualmente, en la representación del adquirente, elaboramos la documentación legal de la operación (específicamente contratos de compraventa de acciones y/o de asociación, con todos sus anexos y contratos accesorios), y llevamos a cabo la negociación de los mismos con la contraparte. Igualmente, en estos casos participamos directamente en la tramitación y obtención de cualesquiera autorizaciones, permisos, licencias y títulos de concesión requeridos para la operación de nuestros clientes, y asesoramos en los avisos y notificaciones a entidades gubernamentales, incluyendo notificaciones a resoluciones y opiniones de la Comisión Federal de Competencia Económica.

Prestamos servicios de asesoría para la restructura y reorganización corporativa, incluyendo también a grupos corporativos internacionales con presencia en México. En estos casos hemos trabajado coordinadamente con grupos de asesores financieros y contables tanto de México como del extranjero, y hemos coordinado auditorías legales de subsidiarias de entidades adquiridas en varios países de Latinoamérica (Argentina, Brasil, Chile, Colombia y Perú, entre otros, con asesores legales locales en cada caso).

Asesoramos en operaciones de asociación en participación, “joint-ventures”, elaboración y negociación de convenios entre accionistas, fusión y escisión de personas morales, establecimiento de fideicomisos de cualquier tipo, constitución de garantías sobre cualquier tipo de bienes, recompra de acciones por parte de sociedades que cotizan en la Bolsa Mexicana de Valores, así como en la estructura de planes de opción de compra y otro tipo de operaciones corporativas especializadas.

También prestamos servicios para el desarrollo de mecanismos que permitan prever y manejar en forma eficiente y eficaz, potenciales conflictos entre accionistas; al respecto, hemos representado a grupos de accionistas de sociedades mexicanas en la implementación de acciones corporativas para la defensa de sus intereses frente al resto de los accionistas y la propia Sociedad en temas internos de control corporativo, generalmente en coordinación con áreas de litigio en materia mercantil y civil.

Dependiendo de cada proyecto u operación en particular, nos apoyamos en otras áreas de especialidad de la Firma, a efecto de prestar servicios integrales, bajo los más altos estándares de calidad y eficacia.

Fusiones y Adquisiciones

Prestamos servicios en adquisiciones, ventas, fusiones, escisiones, reorganizaciones y co-inversiones, representando a clientes nacionales y extranjeros que operan en los diversos sectores industriales y comerciales.

Reestructuras (Corporativas y Financieras)

La práctica de reestructuraciones de Müggenburg, Gorches y Peñalosa incluye la representación de deudores corporativos, fondos de cobertura, en varias industrias, etc., en procedimientos de reestructuración y equivalentes de quiebra (concursos mercantiles).